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2020一建工程法规【DL】学霸笔记20200728

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2020 一级建造师学霸笔记分享
《建设工程法规及相关知识》
1Z301000 建设工程基本法律知识
1Z301010 建设工程法律体系
【法的形式】
法的形式
名称特征
制定单位
宪法
全国人大
法律
《xx 法》
全国人大及其常委会
行政法规
《xx 条例》
国务院
地方性法规
《地名 xx 条例》
省级、设区的市级人大常委会
部门规章
《xx 办法》《xx 规定》
国务院各部委
地方政府规章
《地名 xx 办法》《地名 xx 规定》
省级、设区的市级人民政府
【法的效力层级】
①法的纵向冲突
部门规章
宪法→法律→行政法规
地方性法规→地方政府规章
②法的横向冲突
同一机关制订的:
1、新法与旧法的就同一事项规定冲突,无需裁决,按新法
2、特别法与一般法的冲突,无需裁决,按特别法
3、新的一般法与旧的特别法,不按新法也不按特别法,谁制定谁裁决
不同机关制定的:
1、地方法规(人大制定)与部门规章(部委制定)冲突:
①国务院认为应适用地方法规,国务院裁决
②国务院认为应适用部门规章,提请全国人大常委会裁决
2、不同部委制定部门规章冲突,由国务院裁决
3、部门规章与地方政府规章冲突,由国务院裁决
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2
学霸笔记:
考试中,先判断考察冲突形式,是横向冲突还是纵向冲突;若为纵向冲突,则上位法优于下位法
若为横向冲突,则考虑是否为同一机关制定,参考上文。
1Z301020 建设工程法人制度
【法人制度】
1、法人应当具备的条件
(1)依法成立;
(2)应当有自己的名称、组织机构、住所、财产或者经费。
法人以其主要办事机构所在地为住所。有必要的财产或经费是法人进行民事活动的物质基础
(3)能够独立承担民事责任;法人以其全部财产独立承担民事责任。
(4)有法定代表人
2、法人的分类
法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。
名称
范围
资格取得
营利法人
xx 公司
应当依法登记成立
营业执照签发日期为营利法人的成立日期
非营利法人
事业单位、社会团体
基金会、社会服务机构
需要登记的:登记之日
不需登记的:成立之日
特别法人
机关法人
农村集体经济组织法人
城镇农村的合作经济组织法
基层群众性自治组织法人
成立之日
学霸笔记:
法人制度是每年的必考点,主要注意以下几点。
(1)法人和法定代表人的混淆判断。(记住:法人是组织,不是人)
(2)近几年都在考察法人的分类和法人应当具备的条件
(2)项目经理部不具有法人资格,无法承担民事责任,因此,其行为的法律后果由企业法人承担。
1Z301030 建设工程代理制度
【代理制度】
1、转代理
代理人需要转委托第三人代理的,应当取得被代理人的同意或者追认代理人仅就第三人选任和指
承担责任。但是在紧急情况代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的可以不经得被代
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理人同意。
2、无权代理
表现形式:(1)自始未经授权(2)超越代理权(3)代理权已终止
效力:代理行为是否有效,在于被代理人是否予以追认
3、表见代理(无权、有效)
构成要件:(1)客观要件:须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的事实和理由;(2)须本人
存在过失;(3)主观要件:须相对人为善意。
效力:无权代理、但对被代理人具有法律约束力
学霸笔记:
无权代理是否有效看被代理人是否追认,记住八个字:无权代理,追认有效
表见代理无权,但是有效,记住八个字:表见代理,无权有效
1Z301040 建设工程物权制度
【物权制度】
建设用使用权、宅基使用权、土承包经营权、役权
抵押权
不转移占有
约定(需对方同意)
质权
转移占有
欠A扣B
约定(需对方同意)
留置权
转移占有
欠A扣A
法定(无需对方同意)
1、用益物权
种类:建设用使用权、役权、宅基使用权、土承包经营权 (四个都带着“地”字)
【建设用地使用权】
使
概念
因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国家所有的土地的权
设立
1.建设用地使用
2.自登记时设立(不动产)
3.设立的方式:①出让(卖)、②划拨(送)
4.可以在地表、地上、地下分别设立
变动
转让、互换、出资、赠与、抵押
1、书面形式,使用期限约定,不超过剩余期限;
2、向登记机构申请变更登记;
3、附着于该土地的建筑一并处分(房地不分离)。
续期
住宅建设用地使用权期间届满,自动续期
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【地役权】
概念
为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的便利
自己的不动产为需役地;他人的不动产为供役地。
设立
设立地役权,当事人应当采取书面形式订立地役权合同地役权自地役权合同生效时设立
未经登记,不得对抗善意第三人。
土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权
人同意,土地所有权人不得设立地役权。
变动
1.需役地上转让部分涉及地役权的,受让人同时享有地役权
2.供役地上转让部分涉及地役权的,地役权对受让人具有约束力
学霸笔记:
考生应重点关注建设用地使用权和地役权
①建设用地使用权自登记设立
②地役权自地役权合同生效时设立,未经登记,不得对抗善意第三人
2、物权效力和合同效力
(1)效力:物权效力由《物权法》评价;合同效力由《合同法》评价
(2)不动产:
不动产物权,自登记时生效(未办理物权登记的,不产生物权效力)。
不动产合同,自成立时生效(未办理物权登记的,不影响合同效力)。
依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记
动产:以占有和交付为公示手段。
学霸笔记:物权效力和合同效力是两个独立、不同的概念,由不同法律评价,注意区分。
1Z301050 建设工程债权制
【债权制度】
1、建筑物侵权
脱落、坠落
建筑物所有人、管理人、使用人承担侵权责任
倒塌
建设单位和施工单位承担连带责任
因其他责任人原因造成的倒
其他责任人
抛掷
可能加害的建筑物使用人给予补偿
学霸笔记:注意区分是因何导致的,这样就容易找到相对应的责任人。
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1Z301060 建设工程知识产权制
知识产权
保护对象
保护期限
起点
展期
专利权
发明
20 年
申请日
不予展期
新颖性
创造性
实用性
实用新型
10 年
外观设计
新颖性
富有美感
适于工业应用
商标权
注册商标
10 年
核准注册日
可以展期
著作权
建筑类
①自然
作者死后 50 年
②单位
发表后 50 年
作品完成日
不予展期
文字作品
建筑作品
图形作品
1Z301070 建设工程担保制度
【担保制度】
1、担保合同的从属性
担保合同属于从合同,主合同无效,相应的担保也无效,担保合同另有约定的,按照约定
2、主要担保方式比较
3、保证方式
(1)一般保证债务履行期届满后,债务人不能履行债务时,债权人只能要求保证人保证范围内承担
保证责任。
(2)连带责任保证债务履行期届满后,债务人不履行债债权既可以要求债务人承担履行债务,
也可以要求保证人在其保证范围承担保证责任。
学霸笔记:当事人对保证方式没有约定或约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。
4、抵押权
抵押权的实现
1.债务履行期届满抵押权人未受清偿的:
人的担保
保证
第三人提供
物的担保
抵押
可能是债务人本人也可能是第三人
不转移占有
动产、不动产
质押
转移占有
动产、权利
留置
债务人本人提供
转移占有
动产
金钱担保
定金
转移占有
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①可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受
②协议不成的,抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
2.同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿
①抵押合同以登记生效,按抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清
偿。
②抵押合同自签订之日起生效的,抵押权已登记的先于未登记的受偿抵押权都未登
的,按照合同生效的先后顺序清偿。
5、质押、留置和定金
质押
质押对象
1.动产
2.权利(汇票、支票、存款单、股票)
留置
法定
1.因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债
权人有留置权
留置权人负有妥善保管留置物的义务
定金
合同规定
1.定金应当以书面形式约
2.定金合同从实际交付定金之日起生效
法律效力
债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。
1.给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;
2.收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。
数额限制
定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的 20%。
1Z301080 建设工程保险制
【建筑/安装工程一切险】
投保人
发包人(发包人委托承包人投保的,保费由发包人承担)
被保险人
有关各方:业主、承包商和分包商、技术顾问
保险责任范围
自然事件
地震、海啸、雷电、台风、暴雨、冰雹等
意外事故
火灾、爆炸等
除外责任
必然发生的不
自然磨损、维修保养正常检修费用
管理失误的不
设计错误引起的损失、盘点时发生短缺
【保险期限】
①起始日:工地动工或材料设备运抵工地时,以先发生为准。
②终止日:验收合格或工程所有人实际占用、使用时,以先发生为准。
在任何情况下,保险期限的起始或终止均不得超过保单明细表中列明的保险生效日或终止日。
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1Z301090 建设工程税收制
1、企业所得税
应纳税所得额=收入总额-不征税收入-免税收入-各项扣除项目-允许弥补的以前年度亏损后的余
1.收入总额
①销售货物收入 ②提供劳务收入 ③转让财产收入
④股息、红利等权益性投资收益 ⑤利息收入 ⑥租金收入
⑦特许权使用费收入 ⑧接受捐赠收入 ⑨其他收入
2.不征税收入:
①财政拨款
②依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金
3.扣除项目:(与取得收入有关的合理的支出)
成本、费用、税金、损失和其他支出
2、个人所得税
纳税人
居民个人
非居民个人
概念
①在中国有住所的个人
②在中国无住所而一个纳税年度内在中
国境内居住累计满 183 天的个人
①在中国无住所又不居住
②在中国无住所而一个纳税年度内在中国境内
居住累计不满 183 天的个人
征税对象
境内所得+境外所得
境内所得
3、增值税
建设行业增值税的规定
简易计税
方法计税
1.建筑工程总承包单位为房屋建筑的地基与基础、主体结构提供工程服务,建设 单位
行采购全部或部分钢材、混凝土、砌体材料、预制构件的,适用简易计税方法计税。
预缴增值税
纳税人提供建筑服务取得预收款,应在收到预收款时,以取得的预收款扣除支付的分包款
后的余额,按照规定的预征率预缴增值税
预征率
适用一般计税方法计税的项目预征率为 2%,适用简易计税方法计税的项目预征率为 3%
1Z301100 建设工程法律责任制
【法律制度】
1、三种法律责任
民事责任:①违约责任:继续履行;采取补救措施;赔偿损失;违约金;定金
②侵权责任:停止侵害;排除妨碍消除危险返还财产恢复原状修理、重做、更换;
除影响恢复名誉;赔礼道歉
行政责任:①行政处罚警告;罚款;没收违法所得;责令停产停业;暂扣或吊销许可证;取消投标资格
②行政处分:警告;记过;记大过;降级;撤职;开
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刑事责任:①主邢:管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑
②附加刑:罚金;剥夺政治权利;没收财产;驱逐出
学霸笔记:注意区分三对概念,经常考。
行政责任(违法)
刑事责任(犯罪,触犯刑法
没收违法所得
没收(合法)财产
2、三种犯罪事故
1Z302000 施工许可法律制
1Z302010 建设工程施工许可制度(考 3~4 分)
【施工许可证】
1、施工许可证的适用范
不适用建筑法,不需要领施工许可证的工程:抢险救灾工程、临时建筑、农民自建低层住宅
适用建筑法但不领取施工许可证:建筑面积<300m²或投资额<30 万元、应办理开工报告的工
2、施工许可证与开工报告的对比
施工许可证
开工报告(官~民)
管理机关
县级以上建设行政主管部门
按国务院规定的权限和
程序
适用范围
小型工程不需要领取(300m²30 万元
罪名
犯罪主体
罪名描述
重大责任事故
自然人犯罪
作业人员违章操作或领导违章指
挥、强令冒险
重大劳动安全事故罪
法人(单位犯罪(处罚直接
主管人员和其他直接责任人
员)
安全生产条件达不到法定标
工程重大安全事故罪
法人(单位犯罪(处罚直接
责任人员)
降低工程标准
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开工期限
领证后 3 个月内(3 个月内未申请延期,证书自行
废止
获批后 6 个月内(6 个月
重新申报
不能按期开工
申请延期(可申请两次,每次 3 个月超出时限
行废止
不予延期
开工后在建项目停工
停工 1 个月内报告,停工<1 年,报告后即可复
停工、复工应报告(无
核验程序)
停工 1 个月内报告,停工≧1 年,核验后方可复
学霸笔记:着重记忆表中数字,领取施工许可证后,在申请延期的情况下,最晚 9 个月内开工。
2、建设单位申请领取施工许可证的条件
(一)依法应当办理用地批准手续的,已经办理该建筑工程用地批准手续;
(二)在城市、镇规划区的建筑工程,已经取得规划许可
(三)施工场地已经基本具备施工条件,需要征收房屋的,其进度符合施工要求;
(四)已经确定施工企业
(五)有满足施工需要的技术资料,施工图设计文件已按规定审查合格;
(六)有保证工程质量和安全的具体措施
(七)建设资金已经落实;(建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书)
(八)法律、行政法规规定其他条件
1Z302020 施工企业从业资格制度
【施工单位企业资质的撤回、撤销、吊销、注销】
撤回:合法取得后,不再具备相应资质条件(比如因公司拆分不再满足资质条件相关单位主动采取的
措施)
撤销:原本不具备相应资质条件而非法取得(比如虚假资料骗取资质证书的)
吊销:合法取得后,因违法而受到吊销处罚(由于施工单位犯错,相关部门主动采取的一种措施)
注销:被撤销、吊销、关闭后,或有效期到期后未及时办理续期手续为确保证书失效而办理注销手续(施
工单位自主办理)
学霸笔记:主要注意区别撤回、撤销、吊销、注销的概念、内涵。这是考试经常考的
投标文件的撤回和撤销却与此不同关键在于是在拿回投标文件在投标截止时间之前还是之后,之前是撤
回,之后是撤销。
【资质违法行为及处罚】
挂靠、超越资质、转包、违法分包的:责令改正没收违法所得、并处罚款;拒不改正的可以责令停业
整顿、降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。
学霸笔记:违法行为的处罚措施是每年的必考点,着重记忆。
1Z302030 建造师注册执业制
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10
建造师注册和执业
1、申请人有下列情形之一的,不予注册:
(一)不具有完全民事行为能力的;
(二)申请在两个或者两个以上单位注册的;
(三)未达到注册建造师继续教育要求的;
(四)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕的;
(五)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满 5 年的;
(六)因前项规定以外的原因受到刑事处罚,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满 3 年(提示:
刑罚必须已执行完毕);
(七)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满 2 年的;
(八)在申请注册之日前 3 年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故的;
(九)申请人的聘用单位不符合注册单位要求的;
(十)年龄超过 65 周岁的;
(十一)法律、法规规定不予注册的其他情
2、建造师执业
大中型项目的项目负责人必须由注册建造师担任。
注册建造师不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人。发生下列情形之一的除外
(一)同一工相邻分段发包或分期施工的;
(二)合同约定的工程验收合格的;
(三)非承包方原因致使工程项目停工超过 120 天(含),经建设单位同意的。
注册建造师在担任项目负责人期间不得更换。发生下列情形之一的除外
(一)发包方与注册建造师受聘企业已解除承包合同的
(二)发包方同意更
(三)不可抗力等特殊原因必须更换的。
学霸笔记:注意不得同时担任两个及以上建设工程施工项目负责人的第三条需满足三个条件,非承包方
原因,超过 120 天及以上,经建设单位同意,缺一不可。
1Z303000 建设工程发承包法律制
1Z303010 建设工程招标投标制度
可以不进行招标的情形:
1、涉及国家秘密、国家安全、抢险救灾而不适宜招标的;
2、属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等;
3、施工主要技术采用不可替代的专利或专有技术(只有一家能做)
4、已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能自行建设;
5、采购人依法能够自行建设;
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